摘要：長(zhǎng)期以來(lái)，我國(guó)在外匯管理制度方面都是較為嚴(yán)格的國(guó)家之一，一般情況下，每人每年境內(nèi)結(jié)匯和購(gòu)匯的額度為5萬(wàn)美元，如果超過(guò)這個(gè)額度，就需要到攜帶大量的證明材料到銀行辦理，過(guò)程極為繁瑣不便。有需求就有供應(yīng)，因基于區(qū)塊鏈技術(shù)而誕生的加密資產(chǎn)（特別是加密貨幣）具有點(diǎn)對(duì)點(diǎn)傳輸、全球交易等特性，當(dāng)下已經(jīng)有越來(lái)越多的個(gè)人和組織開(kāi)始試圖利用加密資產(chǎn)作為規(guī)避外匯管制、逃稅的工具。...

長(zhǎng)期以來(lái)，中國(guó)一直是外匯管理制度相對(duì)嚴(yán)格的國(guó)家之一。一般來(lái)說(shuō)，每人每年在中國(guó)結(jié)算和購(gòu)買外匯的金額為5萬(wàn)美元。如果超過(guò)這個(gè)金額，你需要攜帶大量的證明文件到銀行申請(qǐng)，這個(gè)過(guò)程非常繁瑣和不方便。因此，在實(shí)踐中，一些在國(guó)外工作、出國(guó)旅游、學(xué)習(xí)或移民的中國(guó)居民通常需要通過(guò)一些“灰色”的方式更方便、更快地將資產(chǎn)轉(zhuǎn)移到海外。

有需求就有供應(yīng)?；?a title='區(qū)塊鏈交易平臺(tái)' target='_blank' rel='nofollow' class='f_b'>區(qū)塊鏈技術(shù)的加密資產(chǎn)（特別是數(shù)字貨幣）具有點(diǎn)對(duì)點(diǎn)通信和全球交易的特點(diǎn)。目前，越來(lái)越多的個(gè)人和組織開(kāi)始嘗試使用加密資產(chǎn)作為避免外匯監(jiān)管和逃稅的工具。今天，薩杰團(tuán)隊(duì)從近期山東青島警方破獲的涉案金額高達(dá)158億元，涉及全國(guó)17個(gè)省、直轄市的特大地下錢莊案開(kāi)始，分析利用加密資產(chǎn)避免外匯管理制度“紅線”的風(fēng)險(xiǎn)。

01 中國(guó)的外匯管理制度是什么？

外匯監(jiān)管（Foreign Exchange Control）又稱外匯管理， 簡(jiǎn)單地說(shuō)，是指一國(guó)政府為了平衡國(guó)際收支，維持本幣匯率而采取的限制性措施。外匯管理的概念首次出現(xiàn)在第一次世界大戰(zhàn)期間。由于戰(zhàn)爭(zhēng)原因，當(dāng)時(shí)國(guó)際貨幣體系已經(jīng)崩潰。當(dāng)時(shí)，世界上比較發(fā)達(dá)的資本主義國(guó)家發(fā)生了巨大的國(guó)際收支逆差。本幣匯率波動(dòng)劇烈，資本外逃大量，嚴(yán)重影響了我國(guó)金融秩序和社會(huì)經(jīng)濟(jì)發(fā)展。因此，一方面，為了集中資金進(jìn)行戰(zhàn)爭(zhēng)；另一方面，為了避免資本外逃對(duì)國(guó)民經(jīng)濟(jì)的影響，國(guó)家普遍禁止外匯自由交易，實(shí)行嚴(yán)格的外匯監(jiān)管。從目前世界各地的中國(guó)來(lái)看，大多數(shù)不發(fā)達(dá)國(guó)家普遍采取嚴(yán)格的外匯管理制度，如緬甸、菲律賓、泰國(guó)等，基于經(jīng)濟(jì)發(fā)展、貨幣匯率和金融秩序的持續(xù)穩(wěn)定。一些發(fā)達(dá)國(guó)家也有外匯管理，但嚴(yán)格水平取決于各自國(guó)家的經(jīng)濟(jì)發(fā)展和產(chǎn)業(yè)特點(diǎn)。例如，隔壁島國(guó)原則上不控制貿(mào)易和非貿(mào)易收支，但仍控制資本項(xiàng)目的收支。當(dāng)然，少數(shù)中國(guó)基本上不控制外匯，允許國(guó)民、法人和非法人實(shí)體自由兌換貨幣。中國(guó)一般是經(jīng)濟(jì)極其發(fā)達(dá)的老資本主義國(guó)家或一些以能源導(dǎo)出業(yè)務(wù)發(fā)家致富的特殊富裕國(guó)家。如上所述，中國(guó)是一個(gè)外匯管理相對(duì)嚴(yán)格的國(guó)家。有留學(xué)經(jīng)驗(yàn)或出國(guó)經(jīng)驗(yàn)的朋友必須熟悉“5萬(wàn)元規(guī)則”。根據(jù)《個(gè)人外匯管理辦法實(shí)施細(xì)則》第二條的規(guī)定，“個(gè)人外匯結(jié)算和國(guó)內(nèi)個(gè)人外匯購(gòu)買年度總額管理。年總額分別為每人每年等價(jià)5萬(wàn)美元。國(guó)家外匯管理局可以根據(jù)國(guó)際收支情況調(diào)整年度總額。簡(jiǎn)而言之，中國(guó)國(guó)民不是出于特殊目的在銀行辦理手續(xù)，否則一人一年內(nèi)只能兌換/收取5萬(wàn)美元的外幣。因此，“5萬(wàn)元規(guī)則”又稱“便利配額”。需要注意的是，便利配額的應(yīng)用范圍不包括“資本項(xiàng)目”。換句話說(shuō)，如果個(gè)人需要在海外買房，投資海外證券、保險(xiǎn)等金融產(chǎn)品，就不能直接以這個(gè)金額購(gòu)匯出境。在加密資產(chǎn)普及之前，中國(guó)居民通常使用親友“借”便利金額解決金額不足的問(wèn)題，但借貸金額和借貸他人金額，屬于行政違法行為，一旦核實(shí)，將被中國(guó)外匯監(jiān)督管理局列入“黑名單”，不僅取消兩年內(nèi)的便利金額，影響個(gè)人信用調(diào)查，情節(jié)嚴(yán)重可能涉嫌犯罪。

02 數(shù)百億數(shù)字貨幣地下錢莊兌換案例

2022年11月，青島警方發(fā)現(xiàn)數(shù)千個(gè)賬戶存在交易異常。這些銀行賬戶平均日流量超過(guò)300萬(wàn)元，總交易額超過(guò)20億元。經(jīng)進(jìn)一步審查，警方發(fā)現(xiàn)這些賬戶資金流動(dòng)性大，賬戶快進(jìn)快出，通過(guò)網(wǎng)上銀行或手機(jī)網(wǎng)上銀行操作。運(yùn)營(yíng)商的IP地址顯示在國(guó)外，但這些賬戶的開(kāi)戶人員除了金的兒子長(zhǎng)期在國(guó)外生活外，沒(méi)有出境記錄。

通過(guò)查詢金的賬戶資金流量，我們發(fā)現(xiàn)金的大量資金集中在國(guó)內(nèi)一個(gè)縣的工廠員工李的銀行賬戶上，資金只能進(jìn)出。經(jīng)調(diào)查發(fā)現(xiàn)，李某是一名主要從事場(chǎng)外OTC的貨幣市場(chǎng)人士，通過(guò)幫助他人將法定貨幣兌換成USDT等穩(wěn)定貨幣，賺取中介費(fèi)。

這個(gè)案子本身并不復(fù)雜。金負(fù)責(zé)收集中國(guó)居民需要出國(guó)的資金，然后交給李。李通過(guò)自己的渠道將法定貨幣兌換成各種加密資產(chǎn)，然后通過(guò)海外交易所將加密資產(chǎn)兌換成更容易“出售”的USDT等穩(wěn)定貨幣。由于USDT是一種加密資產(chǎn)，不僅交易非常方便和隱蔽，而且攜帶出境和外匯也非常方便。

目前，據(jù)國(guó)家外匯管理局公開(kāi)消息，涉案人員涉嫌非法經(jīng)營(yíng)被采取刑事強(qiáng)制措施。

03 利用加密資產(chǎn)避免外匯管理存在哪些法律糾紛？

1、地下錢莊的法律風(fēng)險(xiǎn)——非法經(jīng)營(yíng)罪

需要注意的是，外匯管理在我國(guó)一直具有特殊的“地位”。在我國(guó)刑法規(guī)范中，1998年12月，全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)發(fā)布了《關(guān)于懲治外匯欺詐、逃避外匯和非法買賣外匯犯罪的決定》（以下簡(jiǎn)稱《決定》）是唯一不同于我國(guó)刑法的有效單一刑法，顯示了我國(guó)對(duì)外匯管理制度的重要性。《決定》第四條規(guī)定：“在國(guó)家規(guī)定的交易場(chǎng)所外買賣外匯，擾亂市場(chǎng)秩序，情節(jié)嚴(yán)重的，依照刑法第二百二十五條“非法經(jīng)營(yíng)罪”的規(guī)定處罰?！?/span>

2018年，最高人民法院和最高人民檢察院發(fā)布了《關(guān)于非法從事資金支付結(jié)算業(yè)務(wù)和非法買賣外匯刑事案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》，重新調(diào)整了買賣外匯的起訴標(biāo)準(zhǔn)。具體來(lái)說(shuō)，非法從事資金支付結(jié)算業(yè)務(wù)或者非法買賣外匯有下列情形之一的，應(yīng)認(rèn)定為非法經(jīng)營(yíng)行為“情節(jié)惡劣”：（一）非法經(jīng)營(yíng)金額在500萬(wàn)元以上的；（二）非法所得金額在10萬(wàn)元以上的。情節(jié)特別嚴(yán)重的標(biāo)準(zhǔn)是：（1）非法經(jīng)營(yíng)金額在2500萬(wàn)元以上；（2）非法所得金額在50萬(wàn)元以上。

因此，使用加密資產(chǎn)經(jīng)營(yíng)地下錢莊兌換外匯、規(guī)避我國(guó)外匯管理制度是絕對(duì)不可取的，是犯罪行為。

2、交換居民的法律風(fēng)險(xiǎn)

一般來(lái)說(shuō)，對(duì)于法定貨幣直接兌換外幣，中國(guó)控制機(jī)構(gòu)的主要目標(biāo)是地下銀行，個(gè)人調(diào)查不是很大，由于中國(guó)海關(guān)檢查，傳統(tǒng)外匯資金不大，如果發(fā)現(xiàn)，一般以行政處罰，在這種傳統(tǒng)模式下，對(duì)外匯居民的財(cái)產(chǎn)損失風(fēng)險(xiǎn)較大。但是，如果用法定貨幣兌換加密貨幣，則屬于交換居民的法律灰色地帶，存在多種潛在風(fēng)險(xiǎn)。

首先，外匯交易違反了中國(guó)人民銀行等十部委發(fā)布的《關(guān)于進(jìn)一步防范和處理虛擬貨幣交易投機(jī)風(fēng)險(xiǎn)的通知》（以下簡(jiǎn)稱《9.24通知》）的風(fēng)險(xiǎn)?！?.24通知》明確規(guī)定，嚴(yán)格禁止法定貨幣與虛擬貨幣交換業(yè)務(wù)、虛擬貨幣交換業(yè)務(wù)等非法金融活動(dòng)，堅(jiān)決依法查處。對(duì)涉嫌犯罪的有關(guān)非法金融活動(dòng)，依法追究刑事責(zé)任。然而，目前只有個(gè)人和組織受到懲罰以換取業(yè)務(wù)，沒(méi)有受到懲罰以換取客戶的例子。

其次，需要根據(jù)居民兌換貨幣的用途來(lái)確定，這可能構(gòu)成各種違法甚至犯罪行為。例如，根據(jù)《中華人民共和國(guó)個(gè)人所得稅法》和《中華人民共和國(guó)個(gè)人所得稅法實(shí)施條例》，中國(guó)公民在境外的收入也需要合法納稅，但數(shù)字貨幣可以有效地幫助用戶避免傳統(tǒng)金融體系下的稅收監(jiān)管體系，外匯用戶的行為是違法的，將面臨行政處罰甚至刑事處罰。

04 寫在最后

薩姐姐的團(tuán)隊(duì)提醒說(shuō)，近年來(lái)，國(guó)際上使用數(shù)字貨幣洗錢、避免外匯管理、恐怖主義融資等犯罪表現(xiàn)出逐漸增加的趨勢(shì)，世界主流中國(guó)也逐漸加強(qiáng)了對(duì)加密貨幣的控制，中國(guó)也是如此。事實(shí)上，數(shù)字貨幣相關(guān)業(yè)務(wù)在中國(guó)是一種非法金融活動(dòng)，使用數(shù)字貨幣避免稅收監(jiān)管直接侵犯了中國(guó)外匯的正常管理秩序，違反了中國(guó)刑法的“紅線”，因此對(duì)于地下銀行或中國(guó)居民的外匯需求，有各種法律糾紛。以上是今天的分享，感謝讀者！